核心提示：在非法集资案件处理过程中，对事实认定和法律适用方面，司法机关存在误区，结果误判死刑的情况时有发生。


　　民营经济是我国国民经济中最具有活力的部分，具有旺盛的融资需求。由于国有金融机构长期对民营经济融资需求的忽视，导致民营经济无法从正规渠道获得发展生产经营所必需的资金。根据全国工商联的调研结果，我国有90%以上的民营企业无法从银行获得贷款，微型企业则更加困难。金融体制上的固有缺陷和社会需求的相互作用，导致了我国非法集资案层出不穷。
　　
　　值得注意的是，集资诈骗案中的被害人自身是具有重大过错的。他们明知高收益必有高风险，仍然在暴利的驱使下，甘冒巨大风险积极地参与了集资活动，从而直接或间接促进了非法集资案件的形成和发展。
　　
　　基于金融体制上的缺陷和被害人自身重大过错的原因，应当有足够的废除集资诈骗案件这种非暴力性经济犯罪死刑配置的理由。然而，集资诈骗案的死刑不仅没有废除，相反，近年来的司法实践，对集资诈骗案判死刑的情形相当普遍，既与我国的死刑刑事政策相悖，也与建设和谐社会和世界发展的潮流很不协调。

　　研究发现，集资诈骗案件死刑泛滥的经常性理由有二个，一个是仅仅根据有数额特别巨大的集资款无法返还的客观结果，就推定行为人具有非法占有的目的；另一个是仅凭有挥霍很少比例的集资款的行为而被认定具有非法占有的目的，通常非法集资类案件的集资数额特别巨大，于是挥霍的绝对数额很容易达到成百上千万元而被判死刑。换言之，死刑适用门槛大大降低了，亟需对此进一步研究，以查明原因之所在，防止死刑的过度适用。
　　
　　笔者利用数学模型，解析非法集资类案件处理过程中存在的误区，说明集资诈骗案中死刑适用的二个经常性理由，有可能是经不起推敲的。
　　
　　建立模型的基础数据为：第一期集资规模为3000万元，全部用于生产经营，设定每月扣除成本（利息除外）可产生利润200万。集资款以月利率1分计，每月为还本付息一个周期。同时假定集资行为人不扩大生产规模，月利率1分始终不变，每月利润不足以支付的利息的部分通过扩大集资规模解决，出资人不实际出资增加债权，集资人增加债务。企业家无挥霍行为。总集资期限为四年共48个月。集资数、利润数和利息单位万元。

月份数：1 2 3 4 5 。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。45 46 47 48 49

第一月到第四十八月的利润数（利息除外）分别为：200。。。200。。。200。。。200。。。
第一月到第四十九月的利息数：300，310，321，333.1，346.41，361.05，377.156，394.87，
第一月到第四十九月的集资数：3000，3100，3210，3331，3464.1，3610.51，3771.56，3948.72，
利息数：414.36，435.80，459.38，485.31，513.84，545.23，579.75，617.73，659.50，
集资数：4143.58，4357.95，4593.75，4853.13，5138.44，5452.28，5797.51，6177.26，6594.97，
利息数：705.45，755.99，811.59，873.75，940.13，1014.14，1095.55，1185.11，
集资数：7054.49，7559.94，8115.93，8727.52，9401.27，10141.40，10955.54，11851.09，
利息数：1283.62，1391.98，1511.18，1642.30，1786.53，1945.18，2119.70，2311.67，
集资数：12836.2，13919.82，15111.8，16422.98，17865.28，19451.81，21196.99，23116.69，
利息数：2522.84，2755.12，3010.63，3301.70，3611.87，3953.05，4328.36，4741.19，
集资数：25228.36，27551.2，30106.32，33016.95，36118.65，39530.52，43283.57，47411.93，
利息数：2755.12，3110.63，3301.70，3611.87， 3953.05， 4328.36， 4741.19，
集资数：27551.2，30106.32，33016.95，36118.65，39530.52，43283.57，47411.93，
利息数：5195.31， 5694.84，6244.33，6848.76，7513.64，8245，9049.50，9934.45
集资数：51953.12，56948.43，62443.27，68487.6，75136.36，82450，90495，99344.5

从上述数学模型中可以看出，在高利贷情形下，每个月的集资金额呈几何级数迅速增加，每个月需要支付的利息数也同样呈几何级数增加，最终崩盘无法返还集资款是必然的结果。49个月集资总金额1157779万余元，假如都是一个（或者十个）人出资的，那么最终一笔即第四十九次集资后出资人不再借款，集资人无法再筹集资金而崩盘，意味着有9734.45（利息）+99344.5（本金）=109078.85万元的本息无法偿还，这个天文数字很容易迷惑司法人员的眼睛而对集资人判处重刑，甚至死刑。这是否意味着这一个（或者十个）出资人蒙受了巨大的经济损失呢？答案是否定的。

　　出资人实际所出资金总金额仅为3000万元，每个月获得利润为200万元，那么49个月获得收入总额为：200*49=9800万元，可见出资人3000万元的原始出资不仅连本带利成倍回收了全部投资，即便是最后10亿9千万（本金利息）全数打水漂也无法改变出资人获得丰厚利润的事实。这一组数据充分说明，我们在处理集资诈骗案件时，所谓的集资款无法返还就认定为经济损失的做法，有可能是被表面现象所迷惑了，值得重新进行检讨和评估。如果拟对集资人适用无期徒刑或者死刑，则更加需要引起高度的警惕，以免误判。
　　
　　研究发现，对于高息集资案件，每一期集资返本付息之后，出资人都会获得可观的利益，这一期所有参与集资的出资人将不再是被害人，而是实实在在的受益人，只有不再返本付息后的出资人才是“被害人”。这个特征过去并不为大家所重视，其实，凡是在崩盘前退出的出资人都毫无疑问是获利者，并且获得相当可观的收益，较早参与的高利贷者即使中途没有退出，最终也很可能获得相当可观的收益，这些获利者所获得的利益中有相当大部分来自最终受损失的集资人所损失的金额。相反，集资人自身却可能一无所获，甚至开始集资之前自家的财产都可能被高利贷全数吞没。

我们假定上述出资人在第四十八次回收本息后，不再出资，接下来由下岗职工、退休职工等弱势群众出资99344.5万元，那么先前的出资人还将获得99144万余元的收入，加上48个月从企业家手里获得的利息收入共48*200=9600万元，实际总收入108744万元，实际出资总投入才3000万元，总收入是总投入的36倍。遭受损失9.9344亿元的却是弱势群体，这种情况发生后，必将引发群体事件，按照通常的司法判例，集资人人头落地恐怕将难以避免，然而集资人实际只借用了3000万元用于发展生产经营，其他的钱仅仅只是经过集资人的手，都被高利贷者收进了腰包。这种情形高利贷者才是真正杀人原凶，集资者是高利贷的牺牲品，司法机关成为高利贷者杀死集资者的工具。一定要严防这种高利贷者“借刀杀人”的情形出现。

　　从上述数学模型可以看出，表面上集资人投入生产经营的资金数只有3000万元，只占总集资数额很少比例，这同样会使司法工作人员产生错觉——认为集资人将所骗取的资金仅有很少比例用于发展生产经营，从而认定集资人主观上具有非法占有的目的。其理论依据是：明知没有归还能力而大量骗取资金的，可被推定为具有非法占有目的。这样的做法非常普遍，其实这样的做法是对前述规定的错误理解和适用。
　　
　　上述模型中第一个月集资规模为3000万元，集资人出具欠条3000万元，第二个月集资规模为3100万元，增加的100万元系上一期出资人应收利息转为借款，集资人出具欠条3100万元，第三个月集资规模为3210万元，增加的110万元系上一期应收利息转为借款，集资人出具欠条3210万元。。。。。。。出资人从第二期开始完全没有再出资一分钱，集资人从第二期开始完全没有再收取出资人一分钱，其集资规模也就是集资人的债务，仍然因高利贷而迅速扩大，直到第四十九个月集资规模达到9.9个亿的惊人数字。但是这些数字实际上是空数，只有第一笔才是实际出资。集资人为了还贷，仅仅只是维持当初借用高利贷而开始的生产经营活动，不扩大生产规模，就必须不得不连续滚动集资，借新还旧，仍然难逃被债务压垮的命运。此种情形下，尽管集资人实际上是将资金100%用于生产经营的，却很容易让人产生集资款只有很少比例用于发展生产经营的错觉。由于这个错觉而被判重刑的人不在少数，例如：前二年发生在浙江嘉兴的杨某、曹某夫妇集资诈骗案就是实例。

　　借高利贷后投入生产经营，高利贷本息支出同样属于成本支出。高利贷支出，也是生产经营成本的一部分，支付高利贷同样是属于将集资款用于生产经营，这样一来，即使集资人明知无法归还而连续滚动式集资，导致最终崩盘，也应当承认集资款是全部用于生产经营，进而排斥行为人具有非法占有之目的。因此，这种滚动式集资行为并不会发生“集资后用于生产经营活动与筹集资金规模明显不成比例”的情况。然后实际情况是非常的不幸，这种连续滚动式的集资行为，司法人员通常无视支付高利贷本身是生产经营行为一部分的事实，错误适用司法解释的规定而认定集资人具有非法占有目的，并以集资诈骗罪判处重刑或者死刑，相当普遍，事态严重。

　　假如集资人不是借高利贷，而是从国有银行融资，国有银行的年利率按1分计，我们再来看看，上述数学模型中企业家的财务状况：假定贷款期限仍为四年，第48个月到期后一次性返本，此前每月支付利息。第1至48个月中每个月需要支付利息为25万元，48个月支付总利息数为1200万元。企业家四年可获得利润为48*200=9600万元，扣除利息和本金，可获得纯利润为9600-1200-3000=5400万元。从这个数据可知，如果不存在金融体制上的缺陷，企业家能够顺利从正规渠道融资，那么企业家根本就不会被高利贷压得喘不过气来，相反企业因获利巨大而焕发勃勃生机。此种情形下，若企业家购买了豪宅、豪车等花费了2000万元，企业家完全承担得起，消费得起，没有人会对此产生疑问，企业家也不用担心有人头落地的后顾之忧。
　　
　　如果集资人是借了高利贷的情形，花了2000万元买奢侈品，那按照司法解释规定就有生命之虞了。在当今中国社会中，购买奢侈品炫富的情形比较常见，企业家炫富行为有可能是为了市场竞争的需要，仅凭花费了巨额集资款中较小比例的金钱用于奢侈品，就认为属于“肆意挥霍集资款，致使集资款不能返还的”情形，进而认定“行为人部分非法集资行为具有非法占有目的的，对该部分非法集资行为所涉集资款以集资诈骗罪定罪处罚”的做法，过于严苛而且不合乎情理，属于法律适用上的一个严重误区。根据前述比较分析可知，司法解释中的相关规定，具有客观归罪的嫌疑，大大降低了死刑的门槛，存在明显缺陷，应当对其适用进行严格限定，以防止死刑被滥用甚至错用。
辽宁省大连市人大常委会


大连市水资源管理条例


（2004年7月7日大连市第十三届人民代表大会常务委员会第十二次会议通过 2004年7月29日辽宁省第十届人民代表大会常务委员会第十三次会议批准 2004年8月25日大连市人民代表大会常务委员会公告第7号公布 自2004年10月1日起施行）



第一章 总则

第一条 为加强水资源的管理，合理开发、利用、节约和保护水资源，发挥水资源的综合效益，实现水资源可持续利用，依据《中华人民共和国水法》、《辽宁省地下水资源保护条例》等法律、法规，结合本市实际，制定本条例。

第二条 本条例所称水资源，是指地表水和地下水（含地热水、矿泉水）。

凡在大连市辖区内开发、利用、节约、保护、管理水资源，必须遵守本条例。

第三条 市及区（市）县人民政府应当将水资源的开发、利用、节约和保护列入本级国民经济和社会发展计划。重大建设项目的布局，应当与水资源承载能力及水环境相适应。

第四条 开发、利用、节约、保护水资源，应当全面规划、统筹兼顾、标本兼治、综合利用、讲求效益，协调好生活、生产经营和生态环境用水，合理开发地表水，控制开采地下水。

第五条 市及区（市）县人民政府水行政主管部门按照规定的权限，负责本行政区域内水资源的统一管理和监督工作。

政府有关部门按照职责分工，做好水资源开发、利用、节约和保护的有关工作。

第六条 市及区（市）县人民政府应当加强对节约用水的管理，建立节约用水技术开发推广体系，培育节约用水产业，建立节水型社会。

单位和个人有节约用水的义务。

第七条 鼓励单位和个人以多种形式依法开发、利用水资源，其合法权益受法律保护。

第二章 水资源规划

第八条 市人民政府应当依据国家和省水资源战略规划，根据我市经济社会发展需要和水资源开发现状，组织编制开发、利用、节约、保护和防治水害的流域、区域规划。制定规划，应当进行水资源综合科学考察和调查评价。

流域规划分为流域综合规划和流域专业规划；区域规划分为区域综合规划和区域专业规划。

第九条 市水资源综合规划和各区的水资源综合规划以及碧流河、复州河、英那河、大沙河等流域综合规划，由市人民政府水行政主管部门、发展计划主管部门会同有关部门和有关地区编制，报市人民政府批准，并报上级水行政主管部门备案。县（市）水资源综合规划以及其他河流流域综合规划，由县（市）水行政主管部门会同有关部门编制，经同级人民政府同意，报市水行政主管部门批准。

水资源专业规划由市及区（市）县人民政府水行政主管部门编制，征求同级有关部门意见后，报本级人民政府批准。

第十条 经批准的规划必须严格执行。

水资源规划的修改和变更，必须按原规划编制、报批、备案程序执行。

第三章 水资源开发利用

第十一条 开发、利用水资源，应当首先满足城乡居民生活用水，并兼顾农业、工业、生态环境用水和其他行业用水。

限制耗水量大的工业、农业和服务业项目。

第十二条 开发、利用水资源的工程项目，必须进行可行性论证，方可立项。耗水量大的项目，应当举行听证会，作为可行性论证报告的重要内容。

第十三条 市及区（市）县人民政府应当将污水处理及再生水设施建设纳入城市发展规划。对再生水的使用实行计划配额管理。石化、冶金、发电、热电等耗水量大的用水行业必须扩大再生水的使用量。鼓励城建、园林等使用再生水。

提倡和支持开发利用海水资源，提高海水淡化技术，降低海水淡化成本，扩大海水淡化规模。鼓励临海、近海企业直接利用海水用作工业冷却、清洗和生活杂用等。

鼓励有条件的单位和个人开展多种形式的集雨工程建设，提高集雨技术，科学开发利用雨水资源。在城市规划区内建设集雨工程必须符合城市规划。

第十四条 利用水域从事旅游开发的，不得污染水体和影响行洪安全。

第四章 水资源保护

第十五条 市及区（市）县人民政府应当采取措施，加强水源保护，加快生态公益林建设，保护自然植被，涵养水源，防治水土流失，改善生态环境。

禁止在水库库区保护范围内进行影响水库及用水安全的爆破、打井、采石、取土和筛选砂石等活动。

禁止向河道、水库等水域排放有毒有害的废水、污水，抛撒垃圾、动物尸体和其他污染水体的物体。

第十六条 水行政主管部门应当加强水文、水资源信息建设，建立健全水资源监测系统和水资源的短缺及饮用水污染等预警制度，每年至少向社会公布一次水资源存量及有关指标、指数。

第十七条 对水资源有影响的新建、扩建、改建工程项目，必须按照有关规定进行水环境评价，需要设置水污染防治设施的，必须与主体工程同时设计，同时施工，同时投产。

第十八条 为城乡居民生活供水的水源地应划定饮用水源保护区，并向社会公布。在饮用水源保护区内，不得新建排污口，原有的排污口必须限期治理达标或者限期迁移。

在饮用水源水库淹没区内禁止从事农作物种植和养殖业生产。

在河流新建、改建、扩建排污口，应当经过有管辖权的水行政主管部门同意，由环境保护行政主管部门负责对该建设项目的环境影响报告书进行审批。

第十九条 在省政府划定的地下水禁止开采区和限制开采区内，不得兴建新的地下水取水工程。禁止开采区内已有的取水工程，应当限期封闭；限制开采区内已有的取水工程，应当逐年削减取水量。自来水管网覆盖和可利用地表水的地区，水行政主管部门不得批准新建地下水取水工程，并有计划地逐步封停原有取水工程。

第二十条 金州区以南地区（含金州区）禁止开采深层地下水（上三系水），已有的地下水取水工程，由市政府制定计划限定取水量并逐年削减取水量或者封闭。

第二十一条 市及区（市）县人民政府应当加强防治水害和治理海水入侵的工程建设。水行政主管部门应当会同国土资源主管部门做好海水入侵的动态监测，建立健全技术档案，为防治水害和治理海水入侵提供科学依据和具体措施。

第五章 水资源配置

第二十二条 市发展计划主管部门和水行政主管部门负责全市水资源的宏观调配。水中长期供求规划由水行政主管部门会同有关部门制定，经同级人民政府发展计划主管部门审查批准后执行。

区域年度用水计划由发展计划主管部门会同同级人民政府水行政主管部门制定。

第二十三条 直接从河流、天然沼泡和地下取水，应当办理取水许可。取水许可实行分级审批和管理。

（一）下列取水由市水行政主管部门审批：

1、在碧流河、复州河、英那河上取地表水或者日平均取地下水三千立方米以上的；

2、跨区（市）县取水的；

3、在中山区、西岗区、沙河口区和甘井子区以及大连经济技术开发区、大连保税区、大连金石滩国家旅游度假区、大连高新技术产业园区内取水的；

4、市辖区域内取用地热水、矿泉水的；

5、市地下水资源保护区范围内取用地下水的；

6、在承担城市供水的水库内取水的。

（二）在区（市）县管河流上取地表水或者日平均取地下水不足三千立方米的，由区（市）县水行政主管部门审批。

第二十四条 需要申请取水许可的新建、改建、扩建的建设项目，列入国家基本建设管理程序的，建设单位应当在报送建设项目建议书前，向县级以上水行政主管部门提出取水许可预申请；建设项目批准后，再提出取水许可申请。其他建设项目，可以直接申请取水许可。

第二十五条 下列取水不需要办理取水许可：

（一）农村集体经济组织及其成员使用本集体经济组织的水塘、水井、水库中的水的；

（二）农村家庭生活和零星散养、圈养畜禽饮用水等少量用水的；

（三）在城市供水管网未覆盖的区域，因家庭生活需要取用地下水的；

（四）法律、法规规定的其他情形。

前款各项取水，妨碍公共用水、环境安全或者损害他人用水合法权益的，水行政主管部门可以限制其取水，情节严重的，可以停止其取水。

第二十六条 取水许可持证人，应当按照规定缴纳水资源费。

第二十七条 取水许可持证人应当安装符合国家计量标准的取水计量器具，并保证取水计量器具的正常运行，不得擅自拆除、更换。未安装符合国家计量标准的取水计量器具，或者擅自拆除、更换取水计量器具，致取水量无法准确计量的，按工程设计能力或者设备功率满负荷连续运行的取水能力，确定水资源费征收标准。

农业灌溉应当逐步安装取水计量器具。

第二十八条 使用水工程供应的水，实行计量收费和超定额累进加价制度。

第二十九条 市及区（市）县人民政府应当采取有效措施节约用水，配套建设节水设施。工业用水要推广节水新工艺、新技术，实行一水多用，提高水的重复利用率；农业用水要综合利用工程节水、生物节水和农艺节水等技术，推行节水灌溉方法，合理制定用水定额，减少耗水量；生活用水要实行计量管理，推广使用节水型生活用水器具，减少用水损失和浪费。

第六章 法律责任

第三十条 水行政主管部门或者有关部门以及水工程管理单位及其工作人员，有下列情形之一的，由有关部门按管理权限对直接负责的主管人员和其他责任人员予以行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：

（一）未按规定建立健全水资源短缺及饮用水污染等预警制度，造成严重后果的；

（二）对不符合法定条件的单位或者个人核发许可证、签署审查同意意见的，或者对符合法定条件的单位或者个人，未在规定期限内核发许可证、签署审查同意意见，故意拖延的；

（三）不按国家有关规定收取水资源费的；

（四）批准在禁止开采区、限制开采区内新建地下水取水工程的；

（五）拒不执行水量分配方案和水量调度预案的；

（六）拒不服从水量统一调度的；

（七）有调蓄任务的水工程，未按调蓄计划和水量分配方案蓄水、放水，造成损害的；

（八）不履行监督检查职责或者发现违法行为不予查处，造成严重后果的；

（九）其他玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊行为的。

第三十一条 违反本条例规定，由水行政主管部门按照下列规定予以处罚或处理：

（一）违反第十四条规定，利用水域从事旅游开发影响行洪安全的，按照《中华人民共和国水法》第六十五条、第六十六条规定处罚。

（二）违反第十五条第二款规定的，责令停止违法行为，采取补救措施，并处以一万元以上五万元以下罚款。

（三）违反第十八条第三款规定，未经水行政主管部门同意，在河流新建、改建、扩建排污口的，责令停止违法行为，限期恢复原状，并处以五万元以上八万元以下罚款。

（四）违反第十九条规定，取水人未按规定削减取水量的，责令限期改正，并处以二万元以上五万元以下罚款，逾期不改正的，吊销取水许可证；取水人未按规定封闭取水工程的，强行封闭，封闭费用由取水人承担。

（五）违反第二十条规定开采深层地下水（上三系水）的，责令停止违法行为，限期采取补救措施，并处以七万元以上十万元以下罚款；逾期不采取补救措施的，强行封闭取水工程，封闭费用由取水人承担。

（六）违反第二十三条规定，未经批准擅自取水或者未依照批准的取水许可规定条件取水的，责令停止违法行为，限期采取补救措施，并处以二万元以上十万元以下罚款；情节严重的，吊销其取水许可证。

（七）违反第二十六条规定，未按规定缴纳水资源费的，责令限期缴纳；逾期不缴纳的，从滞纳之日起按日加收滞纳部分千分之二的滞纳金，并处应缴或者补缴水资源费一倍以上五倍以下的罚款。

（八）违反第二十七条规定，未安装符合国家计量标准的取水计量器具，或者擅自拆除、更换取水计量器具，致取水计量设施不能正常运行的，责令限期安装符合规定的取水计量器具；逾期拒不安装的，吊销取水许可证。

第三十二条 违反第十八条第一款规定，在饮用水源保护区内新建排污口的，由县级以上人民政府责令限期拆除，恢复原状；逾期不拆除、不恢复原状的，强行拆除、恢复原状，并处以七万元以上十万元以下罚款。

第三十三条 违反本条例涉及环保等有关部门管理权限的，由环保等部门依据法律、法规的规定予以处罚或处理。

第三十四条 违反本条例涉及治安管理行为的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》的规定予以处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任；给他人造成损失的，依法承担赔偿责任。

第三十五条 行政机关实施行政处罚，依照《中华人民共和国行政处罚法》的规定执行。

当事人对行政处罚决定不服的，可以依法申请行政复议或提起行政诉讼。当事人逾期不履行行政处罚决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。

第七章 附则

第三十六条 大连经济技术开发区、大连保税区、大连金石滩国家旅游度假区、大连高新技术产业园区管理委员会根据市人民政府的授权，负责本区域内的水资源管理和监督工作。

第三十七条 本条例自2004年10月1日起施行。